庞飞律师: H1B签证持有者改变工作地点相关问题详解
2018-06-13
H1B签证持有者,经常会咨询庞律师:
庞律师,我的公司原来在阿凯迪亚(Arcadia),现在公司在尔湾(Irvine)开设了一个新办公室,老板会把我从Arcadia派到Irvine工作,我需要提出H1B的Amendment吗?
庞律师,我的公司搬到同一个城市不同地址的新办公楼了,我需要递交H1B的修改(Amendment)申请吗?
庞律师,我因为家庭原因,需要和家人一起搬离雇主所在的州,去另一个州工作;但是,我是远程(remote)帮同一个雇主继续工作,我需要提出H1B的Amendment吗?
这些问题,在川普总统上台宣布严格审查H1B签证后,显得尤为重要。而且,目前移民局还加大了对H1B雇佣的上门核查力度,如果申请人在工作地点改变后,且需要提交H1B工作修改申请的情况下,申请人因对法律的错误理解,没有及时提交的,移民局有权以工作地点不符为由,撤销该H1B签证。所以,大家一定要重视这个问题,不要掉以轻心。
下面,就让我们根据相关判例和文件,解读一下他们的问题。
移民局行政复议办公室(AAO)的重要判例:Matter of Simeio Solutions, LLC
要知道这个问题的答案,我们首先需要解读一个移民局行政复议办公室(AAO)2015年4月9日的重要判例:Matter of Simeio Solutions, LLC, 26 I&N Dec. 542 (AAO 2015)。该判例规定,如果雇主变更持H1B工作签证雇员的工作地点,或者雇佣条款出现其它重大改变,必须向劳工部递交新的劳动条件(LCA)申请;劳动条件(LCA)验证通过后,要向移民局提交H1B变更申请。那么,什么情况构成了“重大改变”呢?比如,由Arcadia搬到尔湾,算不算构成重大改变,该判例并没有给出详细的答案。
移民局的重要政策备忘录:PM-602-0120
为了进一步明确这个问题,移民局于2015年7月21日,发表了关于这个问题的重要的政策备忘录(PM-602-0120). 该备忘录明确指出:
必须递交H1B修改申请(Amendment)的情形:
该备忘录指出:“如果H1B签证持有人改变工作地点,如果该改变会需要对劳动条件(LCA)的表格进行修改的话,那么必须按照Simeio判例,提交H1B 修改申请” 。 并且,该修改申请一旦提交,H1B签证持有人就可以立刻开始工作,而不需要等到该H1B修改申请批准以后才可以在新的地点工作。那么,究竟哪些地址改变需要“对劳动条件(LCA)的表格进行修改” 呢?这就需要大家咨询有经验的H1B律师,由专业的律师根据大家的实际情况给出专业见解了。
例如,上面提到的工作地址由阿凯迪亚(Arcadia)改变到尔湾(Irvine),虽然两个地方都是在南加州,开车一个小时就可以到达,但却是属于必须递交H1B修改申请(Amendment)的情形。为什么呢?这是因为阿凯迪亚(Arcadia)是属于洛杉矶县(Los Angeles County), 而尔湾(Irvine)是属于橙县(Orange County), 根据现行的劳动条件(LCA)表格,已经是发生了重大改变。所以,必须对LCA进行修改,相应地也必须递交H1B修改申请(Amendment)。
无须H1B修改申请(Amendment)的情形:
那么,哪些情况是属于,虽然工作地址改变了,却不需要H1B修改申请(Amendment)呢?概括地说,以下这三类情况是不需要提交H1B修改申请(Amendment)的:
当工作的地点改变,新的工作地点还是在原来的“意愿雇佣地理区域”(Area of intended employment)。这是什么意思呢?举个例子说明,如果H1B员工原来的工作地点是阿凯迪亚(Arcadia),雇主现在把她调任到帕沙迪那(Pasadena),因为按照劳动条件(LCA)两地都是属于同一个“意愿雇佣地理区域”(Area of intended employment),所以,虽然劳动地点有改变,但是,因为只是邻近的区域,劳动条件没有重大改变,所以无须提交H1B修改申请(Amendment)。
当工作的地点改变只是短时间的临时安排(Short-term Placements)。根据20CFR655.735 法条,如果该H1B签证的受益人只是临时被委派到新的地点,工作时间不超过30天的临时调动,不需要提交新的劳动条件申请(LCA)。另外,如果该H1B的雇员还是在原来的办公室上班,只是临时抽调到新的地点帮忙,不超过60天的话,也是不需要提交新的劳动条件申请(LCA)。
当该H1B的雇员到异地只是出差,也不算改变工作地点(Non-Worksite Locations)。比如,如果该阿凯迪亚(Arcadia)H1B雇员只是每隔一段时间,必须去尔湾(Irvine)去拜访一个大客户,并且在大客户的办公室现场办公一段时间,因为这个办公室并不是该H1B雇员所属雇主的办公地点,所以,也不需要提交H1B修改申请(Amendment)。
如果提交H1B修改申请被拒,H1B签证会失效吗?
很多同学自然会问,假如因为工作地点的改变,我提交了H1B工作地点修改的申请,而移民局因为近段时间的审批标准更为严格,万一拒绝我的申请怎么办?那还不如我们偷偷隐瞒这个工作地点变化的事实,这样,起码原来的H1B签证一直是有效的。
庞律师一般不建议客人这么做,这是因为:第一,目前移民局的H1B签证的实际走访的比例越来越高,如果有发生工作地点按法律规定,需要申请H1b修改而没有去办理的话,会引起不必要的麻烦。第二,移民法明确规定,如果是H1B修改申请被拒,原来的H1B签证会继续有效。依据的法条是:8 CFR 214.2(h)(2)(i)(H)(3)(iii): “Denial of a successive portability petition does not affect the ability of the H-1B beneficiary to continue or resume working in accordance with the terms of an H-1B petition previously approved on behalf of the beneficiary if that petition approval remains valid and the beneficiary has maintained H-1B status or been in a period of authorized stay and has not been employed in the United States without authorization.” 根据该法条,就算是新提交的H1B修改申请被拒,该雇员仍然可以继续在原来的工作地点,使用原来已经生效的H1B签证,继续工作。
所以,工作地点变动,是否应该提交H1B修改申请,这个看似简单的问题,实际上是需要根据不同的实际情况,进行个案的详细分析的。本短文只是提供了一些普通的法律知识,并不构成对具体个案的法律意见,也不承担法律责任。碰到相类似的问题,我们建议您咨询有经验的移民律师,根据您的个案给出专业的法律意见和建议。